Гражданский кодекс КНР: изменения при заключении договоров (часть 1)

С 1 января 2021 года в Китае вступил в силу Гражданский кодекс КНР, заменивший несколько важнейших законов в сфере гражданского права и объединивший большинство правовых норм, регулирующих гражданские правоотношения. Гражданский кодекс КНР (ГК КНР) состоит из семи частей (книг): общая часть, вещное право, договоры, права личности, семья и брак, наследование и деликтная ответственность. Большинство положений ГК КНР перенесены из прежних законов, существовавших в КНР («Общих положениях гражданского права» 1986 года, «Общей части гражданского права» 2017 г., Законе КНР «О вещных правах», Законе КНР «О браке», Законе КНР «Об усыновлении», Законе КНР «О наследовании» и Законе КНР «О деликтной ответственности»), и дополнены за счет судебных разъяснений, принятых на основании данных законов.

Вместе с тем, ГК КНР содержит и ряд нововведений. Среди них: появление нового права — права проживания, которое дает возможность собственнику жилья предоставить право срочного или бессрочного проживания в жилище другому лицу; изменения в правилах удовлетворения требований кредитора за счет имущества, предоставленного в залог; подробные правила охраны прав личности (права на собственное имя и фамилию, право на жизнь, физическую неприкосновенность и здоровье, право на репутацию и почет, право на частную жизнь); появление новых видов поименованных договоров (например, договора факторинга и товарищества); изменения в процедуре расторжения брака.

Для предпринимателей важнейшими являются изменения, внесенные в книгу о договорах. Данная статья является первой частью обзора об основных изменениях, предусмотренных ГК КНР при заключении и исполнении договоров.

Утверждение и действительность договора

Если вступление договора в силу по закону требует утверждения в соответствующем государственном органе, то невыполнение обязанности пройти процедуру утверждения, возложенную на одну из сторон договора, может быть основанием для возникновения ответственности за нарушение договора вне зависимости от того факта, что данный договор не вступил в силу (ст. 502 ГК КНР). Данное правило перенесено из разъяснения Верховного народного суда КНР о спорах, возникающих при создании предприятий с иностранным участием, и теперь распространяется на все виды договоров.

На практике большинство договоров вступают в силу с момента подписания или оговоренного сторонами договора момента времени. Тем не менее, в некоторых случаях договор может требовать предварительного утверждения, согласования, регистрации и выполнения другой формальности, без которой договор не может вступить в силу. В этом случае стороны договора могут ввести в договор обязанность одной из них выполнить все необходимые действия для утверждения договора и принять ответственность за их невыполнение.

Если сторона, на которую возложена обязанность выполнить данные действия, отказывается их выполнить, другая сторона в соответствии со ст. 502 ГК КНР может требовать возмещения убытков. Кроме того, по смыслу данной статьи другая сторона может также требовать от нарушителя договора выполнения действий, необходимых для утверждения или регистрации договора.

Нарушение предварительного договора

Гражданский кодекс КНР распространяет на все виды договоров правило, по которому сторона предварительного договора несет ответственность за его нарушение, если она не выполняет обязанность по заключению основного договора. Ранее данное правило действовало только в отношении договоров купли-продажи.

Предварительный договор — соглашение, которым стороны выражают намерение заключить основной договор в будущем и обязывающее их заключить их договор в определенный срок. До вступления в силу ГК КНР ответственность за нарушение предварительного договора могла возникнуть только в сделках по купле-продаже товаров (на основании разъяснения Верховного народного суда КНР). Сейчас в соответствии со ст. 495 ГК КНР в случае невыполнения обязанности заключить основной договор сторона предварительного договора вне зависимости от его вида несет ответственность за его нарушение.

В связи с этим всем предпринимателям необходимо осторожнее подходить к подписанию любых предварительных соглашений и договоренностей (не только связанных с куплей-продажей товаров, но и выполнением работ и оказанием услуг) и уточнять, не будут ли они обязывать их заключить договор в определенный срок в будущем. Если предварительное соглашение обязывает заключить договор в будущем, то в случае отказа от заключения договора другая сторона может требовать возмещения убытков.

Договоры присоединения

Если договор заключается с использованием стандартного проекта, составленного одной из сторон для неоднократного применения, и без обсуждения с другой стороной, то данный договор является договором присоединения. При заключении такого договора сторона, составляющая проект договора, обязана довести до внимания другой стороны условия, которые уменьшают ответственность составителя проекта или освобождают его от ответственности, и при необходимости дать пояснения о смысле условий договора.

Гражданский кодекс КНР содержит две новых меры для защиты другой стороны. Во-первых, теперь обязанность довести до внимания и дать пояснения распространяется не только на уменьшение ответственности составителя проекта договора, но на все остальные условия, которые существенно затрагивают интересы другой стороны. Во-вторых, в случае невыполнения обязанности по доведению до внимания и даче пояснений другая сторона может настаивать на исключении данных условий из договора (ст. 496 ГК КНР).

В связи с этим всем предпринимателям, использующим стандартные проекты договора (например, при продаже товаров потребителям), необходимо пересмотреть проекты и проверить, все ли условия договора, которые в соответствии с ГК КНР будут считаться «существенно затрагивающими интересы другой стороны», выделены в тексте или сопровождены специальными символами и обозначениями. Если они смешиваются с остальным текстом и могут быть пропущены, другая сторона, подписавшая договор, может отказаться от их соблюдения.

Альтернативное обязательство

ГК КНР впервые вводит понятие альтернативного обязательства — обязательства, предусматривающего несколько обязанностей, из которых должник обязан исполнить только одну. Если договор предусматривает возможность исполнения обязанной стороной только одной обязанности из нескольких, в соответствии со ст. 515 ГК КНР право выбора обязанности по умолчанию принадлежит должнику, если законом, договоренностью или обычаем делового оборота не предусмотрено иное.

Сделав выбор, должник обязан уведомить кредитора, после чего предмет договора становится определенным и не может быть изменен. Если должник не сделал выбора в оговоренный срок (в том числе — в разумно обоснованный срок после получения запроса от кредитора), право выбора обязанности переходит к кредитору.

Договор купли-продажи

Глава ГК КНР о самом распространенном виде договоров — договоре купли-продажи — в основном сохраняет в силе прежние правила, предусмотренные Законом КНР «О договорах», с небольшим дополнением о приемке товаров, перенесенного из разъяснения Верховного народного суда КНР о договорах купли-продажи.

Среди нововведений стоит выделить правило продажи товаров со скрытыми дефектами: если договором сторон предусмотрено освобождение продавца от ответственности или уменьшение его ответственности при наличии у товара недостатка (дефекта), то в соответствии со ст. 618 ГК КНР продавец обязан сообщить о наличии известного ему дефекта. Если продавец умышленно не сообщил о наличии дефекта, то он не вправе требовать освобождения от ответственности или уменьшения ответственности в соответствии с предусмотренными договором правилами.

Договор займа

Гражданский кодекс КНР прямо предусматривает запрет на предоставление займов с завышенной ставкой процента (ст. 680 ГК КНР). В настоящее время предельная ставка процента по займам в КНР составляет 15,4% годовых.

Кроме того, уточнены правила определения ставки процента при отсутствии или неясности условия о процентах в договоре займа: а) если договор займа заключен между физическими лицами, то при отсутствии или неясности условия о процентах договор займа признается беспроцентным; б) если договор займа заключен между организациями, то при отсутствии условия о процентах договор займа признается беспроцентным, а при неясности данного условия ставка процента определяется с учетом действующих обычаев во взаимоотношениях между сторонами и ставкой процента в организациях по месту нахождения сторон договора займа.

Договор поручительства

Договор личной гарантии (поручительства) — договор, на основании которого организация или физическое лицо перед кредитором может поручиться за исполнение обязательства должником и в случае неисполнения самостоятельно исполнить данное обязательство или принять на себя ответственность за неисполнение обязательства. Данный тип договора ранее был предусмотрен Законом КНР «Об обеспечении исполнения обязательств» и включен в перечень поименованных договоров книги ГК КНР, посвященной договорам.

ГК КНР предусматривает несколько существенных изменений в отношении договора поручительства, из которых стоит выделить два. Во-первых, если стороны не определили способ поручительства договора, то теперь по умолчанию поручительство считается обычным (ст. 686 ГК КНР). По прежним правилам (ст. 19 Закона КНР «Об обеспечении исполнении обязательств») при отсутствии договоренности поручительство предполагалось с солидарной ответственностью.

Основная разница между обычным (субсидиарным) и солидарным поручительством в том, что в первом случае кредитор может требовать от поручителя исполнения обязанности вместо должника или возмещения убытков только в том случае, когда отсутствует возможность взыскания долга с должника, а при солидарном поручительстве кредитор может одновременно предъявить требования и к должнику, и к поручителю. Поэтому с точки зрения кредитора поручительство с солидарной ответственностью является предпочтительным.

Во-вторых, сокращен срок для предъявления требований кредитором при отсутствии срока поручительства в договоре: если ранее он составлял 2 года с момента истечения срока исполнения основного обязательства, то теперь он сокращен до 6 месяцев (ст. 692 ГК КНР).

Договор аренды

ГК КНР содержит несколько правил, уточняющих правила реализации арендатором преимущественного права на приобретение арендованного имущества. Во-первых, арендатор в соответствии со ст. 736 ГК КНР не обладает преимущественным правом на приобретение сданного в аренду строения или помещения в двух случаях: а) при продаже строения или помещения собственником своему близкому родственнику; или б) если строение или помещение находится в общей долевой собственности — при продаже собственником доли другому долевому собственнику.

Во-вторых, при продаже строения или помещения на аукционных торгах отказ арендатора от участия в торгах признается отказом от преимущественного права на приобретение имущества.

И, в-третьих, если арендатор не был уведомлен арендодателем о продаже, то арендатор может требовать возмещения убытков (в связи с невыполнением обязанности известить о продаже помещения для того, чтобы арендатор смог воспользоваться преимущественным правом), но при этом не вправе требовать расторжения договора купли-продажи, заключенного арендодателем с приобретателем имущества (ст. 728 ГК КНР).

Кроме того, в соответствии со ст. 734 ГК КНР по истечению срока аренды арендатор теперь обладает преимущественным правом продления аренды на прочих равных условиях.

Договор факторинга

Гражданский кодекс КНР впервые вводит в качестве отдельного вида договоров договор финансирования под уступку денежного требования (договор факторинга). В соответствии со ст. 761 ГК КНР договор факторинга предусматривает передачу кредитором существующих или будущих прав требования финансовому агенту (фактору), который оказывает услуги финансирования, ведет учет или взыскание непогашенной задолженности, предоставляет обеспечение оплаты должником задолженности.

Договор факторинга не был предусмотрен прежним Законом КНР «О договорах», поэтому при рассмотрении споров, возникающих в связи с данными договорами, суды руководствовались общими правилами, регулирующими уступку требования (цессии), и правилами оказания услуг факторинга для коммерческих банков. После вступления в силу кодекса будут применяться правила, предусмотренные ГК КНР.

В соответствии со ст. 762 ГК КНР договор факторинга по общему правилу должен определять вид факторинга и оказываемых фактором услуг, срок действия договора, а также содержать сведения об основном договоре, на основе которого возникает денежное требование, сведения о денежном требовании к уплате, финансировании под уступку данного требования, вознаграждении фактора и способе уплаты. Договор факторинга заключается в письменном виде.